代孕,一直以來飽受爭(zhēng)議。它是指女性接受他人委托,用人工生育方式為委托方生育孩子的行為,俗稱“借腹生子”。

在為諸多不孕不育家庭圓夢(mèng)的同時(shí),代孕也打破了傳統(tǒng)的生育觀念和生育秩序,帶來一系列法律、道德、倫理等社會(huì)問題。

早在2001年,原衛(wèi)生部發(fā)布《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》(以下簡(jiǎn)稱《輔助生殖辦法》)和《人類精子庫(kù)管理辦法》(以下簡(jiǎn)稱《精子庫(kù)辦法》),嚴(yán)禁醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員實(shí)施任何形式的代孕技術(shù),嚴(yán)禁買賣精子、卵子、受精卵和胚胎。

接受《法制日?qǐng)?bào)》記者采訪的專家認(rèn)為,由于上述規(guī)定只是部門行政規(guī)章,并且只約束醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員,對(duì)個(gè)人和中介機(jī)構(gòu)從事代孕并未明確禁止,加上處罰結(jié)果畸輕,導(dǎo)致出現(xiàn)代孕服務(wù)屢禁不止的現(xiàn)實(shí)。應(yīng)從國(guó)家層面盡快完善有關(guān)代孕方面的法律規(guī)定,建立健全制約、監(jiān)管及生育機(jī)制,使其制度化、規(guī)范化、人性化、法律化。

不孕不育現(xiàn)象普遍

代孕服務(wù)應(yīng)運(yùn)而生

2015年10月,十八屆五中全會(huì)決定,全面放開二孩政策。這讓南京市民陳洪夫婦欣喜不已,可想要二胎的他們發(fā)現(xiàn),“機(jī)會(huì)來了,人卻不行了”。

記者采訪發(fā)現(xiàn),不孕不育問題,除了發(fā)生在那些想要二胎的大齡夫婦身上,同樣也存在于很多想要孩子的頭胎家庭。

有統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示,中國(guó)有生育障礙的夫婦比例為10%至15%,其中需人工生殖輔助技術(shù)介入才能懷孕的約有20%。

有專家稱,隨著生活節(jié)奏加快和人類行為方式改變,女性不孕癥發(fā)病率還將上升。夫婦想要孩子,卻有心無力,很多人在花費(fèi)了幾萬元甚至幾十萬元治療不孕不育后,仍未能如愿。因此,很多不孕不育的夫婦將目光投向代孕服務(wù)。

目前,代孕可分為三種:一是精子、卵子由夫妻雙方提供,僅借用代孕者的子宮;二是精子來自丈夫,卵子由代孕者提供,經(jīng)體外授精后,由代孕者懷孕生育;三是卵子由妻子提供,經(jīng)異質(zhì)人工授精后,通過胚胎移植由代孕者懷孕生育。

在代孕行為中,為他人生育的女性通常被稱為代孕媽媽,委托他人生育子女的人被稱為委托父母或代孕客戶。而從事業(yè)務(wù)的,則被稱為代孕中介或者代孕機(jī)構(gòu)。

記者在網(wǎng)上搜索后發(fā)現(xiàn),在微博等社交平臺(tái)上,代孕機(jī)構(gòu)也在進(jìn)行新媒體營(yíng)銷,隨時(shí)與客戶溝通,一旦發(fā)現(xiàn)危險(xiǎn),隨時(shí)棄號(hào)再行注冊(cè)。

據(jù)不完全統(tǒng)計(jì),目前全國(guó)的代孕中介已達(dá)400多家,大多屬于“地下交易”,并因此造成代孕市場(chǎng)收費(fèi)較為混亂。一般情況下,挑選卵子價(jià)格為6萬元至10萬元左右;代孕價(jià)格則按照不同檔次定價(jià),有不包成功的、包成功的、包生兒子的等,價(jià)格也從40萬元至135萬不等。

知情人告訴記者,一些夫妻不甘心一生無子,通過代孕機(jī)構(gòu)找到有生育能力的代孕媽媽,通過將受精卵子植入子宮的方式,十月懷胎一朝分娩,再將孩子送還給尋求代孕的委托父母。隨后,代孕媽媽會(huì)收獲一筆可觀的“借腹”收入。

2018年11月,來自貴州的張臘珍從代孕機(jī)構(gòu)得到了20多萬元的酬勞,并因所生的孩子超過協(xié)議體重多拿了2000元紅包?；氐搅宿r(nóng)村老家后,張臘珍還清了蓋房時(shí)的欠款,并且將房子重新裝修了一遍。

有業(yè)內(nèi)人士告訴記者,這種看似皆大歡喜的結(jié)果,實(shí)際上存在極大的隱患。首先,不利于保護(hù)婦女生育自由和人身自由權(quán)。我國(guó)法律規(guī)定,婦女有按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定生育子女的權(quán)利,也有不生育的自由。如果出現(xiàn)以協(xié)商、欺詐、脅迫等方式讓代孕媽媽代孕生育,這必將侵害婦女生育自由權(quán)。如果對(duì)代孕媽媽的限制過多,也侵害了代孕媽媽的人身自由權(quán)。其次,代孕孩子出生后,如果一方當(dāng)事人惡意地以代孕協(xié)議主體不合法為由,主張代孕協(xié)議無效或者主張撤消,都將損害代孕子女的利益。再次,代孕媽媽是否有權(quán)決定人工流產(chǎn),孩子出生前委托父母死亡后的撫養(yǎng)權(quán)和生活如何處理,代孕媽媽在懷孕中產(chǎn)生意外或代孕嬰兒有缺陷是誰的責(zé)任,代孕費(fèi)用在何種情況給付,這些都很有可能引起社會(huì)糾紛。

需求供給雙重刺激

代孕黑市屢禁不絕

代孕之所以存在,一是需求,二是供給。

據(jù)知情人介紹,代孕客戶花了幾十萬元甚至上百萬元,到達(dá)代孕媽媽手中的只有十幾萬元或二十萬元。代孕中介從中賺取的豐厚利潤(rùn)可想而知。“盡管我國(guó)的代孕處于地下狀態(tài),是官方明令禁止的,但在其強(qiáng)大的市場(chǎng)需求和豐厚的利潤(rùn)推動(dòng)下,仍然蓬勃發(fā)展。”

記者以“代孕”為關(guān)鍵詞在百度上進(jìn)行搜索,發(fā)現(xiàn)有不少代孕機(jī)構(gòu)的網(wǎng)站。這些代孕機(jī)構(gòu)都在網(wǎng)頁上公開了聯(lián)系方式,有的還能自動(dòng)彈出在線聊天模式,只要記者搭話,網(wǎng)站就會(huì)主動(dòng)介紹業(yè)務(wù)。

記者撥通其中一家的熱線電話得知,代孕有幾種套餐。一套名為全委托包生的“尊貴套餐”總額為100萬元,代孕客戶簽約當(dāng)日付款10萬元,其余可以分階段付款。針對(duì)部分家庭有生男孩的渴求,代孕機(jī)構(gòu)還設(shè)計(jì)了一套“豪華套餐”,即全委托并生男孩加價(jià)20萬元,套餐總額120萬元。如果想生雙胞胎,再加價(jià)30萬元。也就是說,代孕客戶代孕費(fèi)最高可達(dá)150萬元。

記者采訪得知,這些所謂的代孕媽媽,都是代孕機(jī)構(gòu)從網(wǎng)上招聘或者通過熟人介紹而來。代孕機(jī)構(gòu)通過觀察篩選,挑出合適的人,植入胚胎。替人產(chǎn)子后,代孕媽媽可以獲得15萬元至20萬元不等的報(bào)酬。

“做一單業(yè)務(wù),利潤(rùn)在30%至60%之間。”一位曾在代孕機(jī)構(gòu)工作過的人告訴記者,如果以最低65萬元的標(biāo)準(zhǔn)、一單業(yè)務(wù)30%的利潤(rùn)起算,一家代孕機(jī)構(gòu)在開展1000個(gè)代孕業(yè)務(wù)的情況下,利潤(rùn)至少在千萬元以上。

有知情人說,正是由于代孕蘊(yùn)藏的市場(chǎng)及巨大利潤(rùn),各種非法代孕機(jī)構(gòu)應(yīng)運(yùn)而生。“當(dāng)前代孕產(chǎn)業(yè)鏈條相對(duì)完整,包括委托方、代孕中介、代孕媽媽,以及實(shí)施代孕技術(shù)的醫(yī)務(wù)人員或診所、代孕的藥品器械提供者、媒介發(fā)布宣傳者等。”

由于女性捐卵比男性捐精復(fù)雜得多,我國(guó)目前設(shè)立有精子庫(kù),卻沒有卵子庫(kù)。因此,供卵(或借卵)是地下非法代孕機(jī)構(gòu)普遍開展的業(yè)務(wù)之一。

在網(wǎng)上輸入關(guān)鍵詞“捐卵”,便會(huì)出現(xiàn)眾多的買賣卵子廣告,部分網(wǎng)站打著“愛心捐卵”的幌子,并將提供卵子的人稱作志愿者。

我國(guó)嚴(yán)禁任何形式的商業(yè)化供卵行為,但這些機(jī)構(gòu)卻明碼標(biāo)價(jià)。記者從對(duì)方的報(bào)價(jià)獲知,客戶需要給捐卵志愿者提供一定的補(bǔ)償,補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)一般在2.8萬元至5.8萬元,如果不挑選志愿者,補(bǔ)償費(fèi)用2.8萬元。此外,代孕機(jī)構(gòu)還推出了“借卵自懷包懷孕”,價(jià)格為15.8萬元;“借卵+借腹生一子包成功”的價(jià)格為90萬元至110萬元。在這個(gè)基礎(chǔ)上,代孕客戶需要給供卵者幾萬元的補(bǔ)償費(fèi)。

為了招攬客戶,很多買賣卵子廣告都聲稱女大學(xué)生供卵。在代孕中介用微信發(fā)來的一份資料上,記者看到一個(gè)容貌清秀的女孩的照片,在照片下面附有介紹:供卵志愿者,外貌良好,身體健康,在讀985高校大學(xué)生,身高1.70米,需要的客戶盡快預(yù)定。

有業(yè)內(nèi)人士告訴記者,盡管供卵者得到了一筆補(bǔ)償費(fèi),實(shí)際上卻存在極大隱患。正規(guī)醫(yī)院的取卵手術(shù)對(duì)環(huán)境要求相當(dāng)高,必須無菌、恒溫。而大部分地下代孕往往尋找黑診所取卵,由于缺乏監(jiān)督,存在消毒不徹底,器械重復(fù)使用,操作不規(guī)范等風(fēng)險(xiǎn)。如果將卵子從卵泡中取出,必然要刺破卵巢,會(huì)在卵巢上留下創(chuàng)口,如果室內(nèi)細(xì)菌超標(biāo),輕則發(fā)生生殖道感染,引起盆腔炎,影響今后的生育;重則感染乙肝、梅毒、艾滋病等傳染病,甚至當(dāng)場(chǎng)就可能因感染而危及生命。

違反現(xiàn)行立法規(guī)定

代孕所簽合同無效

目前,各國(guó)對(duì)于代孕的態(tài)度各不相同。法國(guó)、瑞士、德國(guó)等國(guó)家禁止代孕;在英國(guó),非商業(yè)性質(zhì)的代孕屬于合法行為;美國(guó)則有26個(gè)州對(duì)代孕有不同程度的法律認(rèn)可。

在我國(guó),《輔助生殖辦法》明確規(guī)定,醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員不得實(shí)施任何形式的代孕技術(shù)。為了避免這一規(guī)定過于空泛,《輔助生殖辦法》還明確規(guī)定了相關(guān)法律責(zé)任:一、非法醫(yī)療機(jī)構(gòu)開展輔助生殖技術(shù)及代孕行為的,將被停業(yè),沒收非法所得、藥品器械,并處以1萬元罰款;二、合法醫(yī)療機(jī)構(gòu)但是超范圍執(zhí)業(yè)的行為,將對(duì)其予以警告、責(zé)令其改正,并可以根據(jù)情節(jié)處以3000元以下的罰款,情節(jié)嚴(yán)重的,將被吊銷《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》;三、合法醫(yī)療機(jī)構(gòu)但是開展限制性的執(zhí)業(yè)活動(dòng),例如開展代孕活動(dòng)、買賣胚胎的、擅自進(jìn)行性別選擇等情況之一的將被給予警告、3萬元以下罰款,并給予有關(guān)責(zé)任人行政處分,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。

“依據(jù)目前的法律條文,只能對(duì)正規(guī)的醫(yī)生和醫(yī)療機(jī)構(gòu)進(jìn)行管理。而對(duì)于網(wǎng)站和黑中介,則沒有執(zhí)法依據(jù)。此外,3000元的罰款,也讓人覺得很尷尬。”有執(zhí)法人員說,違法成本過低,是導(dǎo)致代孕黑市屢禁不絕的原因之一。很多代孕機(jī)構(gòu)具有很強(qiáng)的反偵查能力,把洽談地點(diǎn)、代孕媽媽住所、手術(shù)室等分開,同時(shí),往往會(huì)借助正規(guī)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)開展違規(guī)服務(wù),一旦有檢查風(fēng)聲就金蟬脫殼。

北京律師肖東平說,從事代孕的行為,與我國(guó)傳統(tǒng)的社會(huì)倫理、道德以及公序良俗的基本原則相違背。在我國(guó)司法實(shí)踐中,代孕媽媽和委托父母之間簽署的合同,或者代孕機(jī)構(gòu)和代孕客戶之間簽訂的合同,均會(huì)因違反現(xiàn)行立法規(guī)定以及公序良俗的基本原則,而被認(rèn)定為無效合同。

2015年4月3日,原國(guó)家衛(wèi)生計(jì)生委等12部門成立全國(guó)打擊代孕專項(xiàng)行動(dòng)領(lǐng)導(dǎo)小組及辦公室,并聯(lián)合制定了《開展打擊代孕專項(xiàng)行動(dòng)工作方案》。除對(duì)開展代孕行為的醫(yī)療機(jī)構(gòu)、醫(yī)護(hù)人員、社會(huì)中介機(jī)構(gòu)等進(jìn)行查處外,還明確要求網(wǎng)站禁止發(fā)布代孕服務(wù)相關(guān)信息,清理和屏蔽網(wǎng)站上有關(guān)代孕服務(wù)的相關(guān)信息等。對(duì)開展代孕宣傳和服務(wù)的互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)、電視廣播、報(bào)紙雜志等進(jìn)行清理和查處。

而代孕是否應(yīng)該合法化,一直以來爭(zhēng)議不斷。

2015年12月27日,十二屆全國(guó)人大常委會(huì)第十八次會(huì)議表決通過了關(guān)于修改人口與計(jì)劃生育法的決定?！吨腥A人民共和國(guó)人口與計(jì)劃生育法修正案(草案)》第35條規(guī)定:“禁止買賣精子、卵子、受精卵和胚胎,禁止以任何形式實(shí)施代孕”。原國(guó)家衛(wèi)計(jì)委希望通過此舉將代孕上升到法律層面,也被外界視為國(guó)家層面將對(duì)代孕實(shí)行全面管理的標(biāo)志。

但在對(duì)草案的分組審議中,草案第35條引起與會(huì)代表激辯。支持者稱,委托方和代孕方都處在高風(fēng)險(xiǎn)、無保障的環(huán)境中,為防范潛在糾紛禁止代孕,有其道理;反對(duì)者則認(rèn)為,不應(yīng)剝奪不孕夫婦通過代孕技術(shù)獲得子女的權(quán)利,禁止代孕還會(huì)讓“失獨(dú)者”再受打擊。

最終,修改的人口與計(jì)劃生育法刪除了“禁止代孕”的相關(guān)條款。

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