“革命小酒”“鬼吹燈”“IIO”……這些雖然抓眼球，可放在商標里總覺得有點不合適。沒錯，這些在商標領域均屬于我國商標法第十條第一款第(八)項涉及的“有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的”標志，不得作為商標使用。

這一條款也被稱之為“不良影響”條款，《法治日報》記者近日從北京知識產權法院召開的涉“不良影響”條款商標駁回復審案件審理情況通報會上獲悉，自北京知識產權法院成立以來，商標駁回復審行政案件的收案量6年間達33971件，占收案總數的39.1%，其中涉“不良影響”條款案件收案量達2128件，收案量逐年上升。

北京知識產權法院調研發(fā)現，現階段部分市場主體在選擇商標時，缺乏主動避讓“不良影響”條款的敏感度;法院和行政機關關于“不良影響”條款的審查標準較為一致，裁判結果具有一定的穩(wěn)定性和可預見性。法官提醒，“不良影響”條款系絕對禁止條款，不以商標已經實際產生不良影響為適用條件。企業(yè)進行商標申請時不能以犧牲公共利益和社會秩序為代價博人眼球，應主動避讓一些格調不高、容易產生不良影響的詞語。

設置不良影響條款

維護社會公序良俗

“商標駁回復審行政案件是指商標注冊申請人不服國家知識產權局駁回商標注冊申請的審查決定，且經復審后不服駁回復審決定，向法院提起訴訟的行政案件。”北京知識產權法院副院長兼政治部主任宋魚水稱，在此類案件中，該院維持被訴決定、駁回訴訟請求的案件比例較高，截至今年8月底，該院2020年對此類案件的被訴決定維持率為89.4%。

宋魚水指出，商標法第十條作為“絕對禁止”條款，凡屬其中任一情形的標志，不僅不能作為商標注冊，更不能在市場經營活動中作為商標使用，且任何人可以不受期限限制地請求宣告違反此規(guī)定的注冊商標無效。

“有害于社會主義道德風尚”是指，有害于我國人們共同生活及其行為的準則、規(guī)范以及在一定時期內社會上流行的良好風氣和習慣。理論上，通常將“有害于社會主義道德風尚”的規(guī)定解釋為調整人與人之間以及人與社會之間的行為規(guī)范，如果商標由表示色情、賭博或者宣揚暴力的文字、圖形或者其他要素所構成，則違反此規(guī)定。例如，“干掉他們”“街頭霸王”。

隨著社會經濟的發(fā)展，商標注冊管理秩序的內容及重點也在不斷變化，“不良影響”條款后半段的“有其他不良影響”的內涵外延經歷了從模糊到逐漸明確和趨于穩(wěn)定的過程?，F階段，根據《最高人民法院關于審理商標授權確權行政案件若干問題的規(guī)定》第五條規(guī)定，“有其他不良影響”是指，商標的文字、圖形或者其他構成要素對我國政治、經濟、文化、宗教、民族等社會公共利益和公共秩序產生消極的、負面的影響。

對于“不良影響”條款的立法目的，宋魚水稱，商標法屬于廣義民法，同樣遵循優(yōu)先保護社會公共利益的原則，當商標的私人權利與公共利益產生沖突時，商標法通常會優(yōu)先保護代表不特定多數人普遍利益的公共利益，而“不良影響”條款在某種程度上即是公序良俗原則在商標法中的具體化。為了避免商標的注冊和使用從消極甚至反面的角度，損害我國的社會主義道德風尚、政治制度、政治生活、宗教和風俗習慣等，有必要設置“不良影響”條款，規(guī)制部分經營者以犧牲公共利益為代價追求商標標新立異的行為，從而維護社會的公共秩序和善良風俗。

若申請具不良影響

將不可能獲得核準

對于“不良影響”條款的司法審查標準和類型化認定問題，北京知識產權法院審判三庭法官張劍稱，在司法實踐中，“有害于社會主義道德風尚”比較容易判斷，而“有其他不良影響”是除了“有害于社會主義道德風尚”以外損害我國社會公共秩序和公共利益的情形。

據張劍介紹，為避免“不良影響”條款過于原則與彈性而導致實踐中的濫用，在司法審查中通常須考慮“本身含義”“不需有實際損害”“不考慮主觀惡意”“不適用于僅損害特定民事權益”這四大因素。

具體而言，判斷標志是否具有不良影響，應當以標志或者其構成要素本身為審查對象。如果標志或者其構成要素本身具有有害于我國社會公共秩序和公共利益的含義，則該標志具有不良影響。對含義的界定，應當在當下社會道德文化的背景下，從一般理性人的認知感受出發(fā)進行判斷。

“相關市場主體需要注意的是，‘不良影響’條款系絕對禁止條款，只要申請注冊的商標具有產生不良影響的可能性，可能對社會主義道德風尚或者其他社會公共秩序和公共利益造成損害，則不能核準注冊。”張劍說，不同于民事侵權歸責原則中的過錯認定，“不良影響”條款通常不考慮商標注冊申請人的具體主觀狀態(tài)，即使申請人不具有破壞社會公共利益主觀惡意，但只要標志在客觀上有產生不良影響的可能性，則不能作為商標注冊和使用。

此外，“不良影響”條款著眼于對公共利益的維護，不適用于標志僅損害特定民事權益的情形，比如侵害他人姓名權等特定合法權益。如果標志僅損害特定民事權益，應當適用商標法另行規(guī)定的救濟方式和具體程序，以避免對“不良影響”條款的濫用。為幫助公眾更好地理解和適用相關法律，北京知識產權法院對涉“不良影響”條款商標駁回復審案件進行了系統(tǒng)梳理，發(fā)現常見的案情可分為有害于社會主義道德風尚及具有政治、經濟、文化、宗教和民族上的不良影響五大類，對此針對性地發(fā)布了相關典型案例。

“具有政治上的不良影響是指，商標可能對我國政治產生消極、負面影響的情形。”北京知識產權法院審判三庭法官助理張航舉例稱，此前某公司申請注冊“革命小酒”商標在白酒、葡萄酒等商品上，然而基于我國特定的歷史背景，在無其他相關語境的情形下，相關公眾易將“革命”一詞與我國革命歷史和革命精神相關聯，如果將“革命小酒”使用在酒類商品上，容易減弱相關公眾心中“革命”一詞的嚴肅性和神圣的象征意義，以致產生不良影響，故不應予核準注冊。

關鍵詞： 理性申請商標 不良影響